Q&A: как и зачем создаются инвестиционные фонды на Каймановых островах

Как писал Mind, финансовая группа «Инвестиционный Капитал Украина» (ICU) сообщила о намерении привлечь около $200 млн в собственный фонд, который будет специализироваться на работе с проблемными активами. Фонд был создан на Каймановых островах сроком на семь лет. Mind поинтересовался у юристов, почему эту юрисдикцию предпочитают все больше украинских компаний и какие возможности предлагают Кайманы крупным предпринимателям.

Лана Голян,
партнер практики международного бизнес-администрирования Juscutum

Фото juscutum.com

​Для чего создаются подобные фонды? Фонд – это инструмент управления финансовыми потоками. Самые популярные юрисдикции для учреждения фонда – Люксембург и Кайманы. Причем Люксембург чаще выбирают для осуществления инвестиционной деятельности в Европе ценители романо-германской правовой системы. А Кайманы предпочитают любители офшоров и американской валюты. И поскольку Каймановы острова – это британозависимая территория, то, соответственно, она наследует английскую правовую систему общего права, что также является большим преимуществом.

Какие структуры лучше создавать под юрисдикцией Каймановых островов? Законодательство Каймановых островов нацелено больше на привлечение институциональных инвесторов, чем частных. Так, открытые фонды, в которых инвесторы могут добровольно выкупать доли, известные как взаимные фонды, согласно закону о взаимных фондах (Mutual Funds Regulation, 2015 Revision) регулируются государственным органом CIMA (Cayman Islands Monetary Authority). В то же время закрытые фонды, то есть фонды, в которых доли участия не могут быть свободно куплены широким кругом инвесторов, не подлежат регулированию госорганом CIMA (согласно закону о взаимных фондах). Поэтому достаточно сложно сказать, сколько закрытых фондов зарегистрировано на Кайманах, в отличие от открытых (в 2015 году их насчитывалось около 12 000).

Как зарегистрировать инвестиционный фонд на Кайманах? Фонды подлежат обязательной регистрации в CIMA, если акционеров более 15 или если большинством они могут назначать либо освобождать директоров фонда. Минимальная инвестиция в регистрируемый фонд составляет $100 000 на каждого инвестора (если только фонд не размещает свои акции на бирже). Обязательным является подача отчетности (в течение шести месяцев), утвержденной сертифицированным CIMA аудитором. Если фонд более 51% инвестиций осуществляет через другие фонды, то он имеет статус мастер-фонда (Master Fund) и соответствующее регулирование.

Какие разновидности фондов можно зарегистрировать и каковы права и обязанности учредителей? Фонды на Каймановых островах могут существовать в разной организационно-правовой форме – это, пожалуй, основное их преимущество, которое дает универсальность и гибкость.

Формы регистрации фондов:

Освобожденная компания (exempted company) регистрируется в соответствии с законом о компании Каймановых островов и ведет свою деятельность преимущественно за пределами страны регистрации (офшорный принцип). Ответственность акционеров по долгам компании ограничена, тогда как директора компании несут персональную ответственность в случае должностных нарушений (breach of duty). Количество акционеров не ограничивается законодательством, позволяет привлекать множество инвесторов.

При этом на практике существуют некоторые правила распределения акций. Так, инвестиционный менеджер обычно владеет акциями с правом голоса и без права участия в прибыли (voting non-participating management shares). Акции с правом участия в прибыли (participating shares) передаются в благотворительный траст или юридическим советникам. Неголосующие акции с правом участия в прибыли (non-voting participating shares) распределяются между инвесторами. Компания может выпускать различные классы акций, чтобы адаптироваться к потребностям инвесторов. Поскольку компания не подлежит налогообложению на Кайманах (офшорный принцип), такая структура может аккумулировать доходы на корпоративном уровне. Для страховки перед изменениями законодательства в будущем компания может получить Сертификат о налоговом освобождении (Tax Exemption Certificate), подтверждающий освобождение на период до 20 лет с даты получения.

Компания с разделенными активами (Segregated Portfolio Company, или SPC) – это частный случай освобожденной компании, когда компания предполагает разделять направления инвестирования активов и обязательств между соответствующими акционерами или кредиторами. Такое разделение защищает инвесторов одного сегмента от убытков, возникающих в другом сегменте инвестирования. Структура выпуска акций SPC такая же, как и в освобожденной компании: управляющие акции принадлежат инвестиционному менеджеру, а частичные (participating) акции выпускаются и распределяются в соответствии с сегментами инвестиций.

Основные преимущества SPC заключаются в отсутствии сквозной ответственности между отдельными сегментами инвестирования и, соответственно, в меньшем риске для инвесторов. При этом фонд существует как единая компания. Для выделения нового сегмента инвестирования достаточно решения совета (Board Resolution) компании. И если компания регулируется CIMA, то нет необходимости получать лицензии на каждый сегмент инвестирования.

Освобожденные партнерства (Exempted Limited Partnership) не являются отдельным юридическим лицом в понимании закона. И как следствие, все договоры заключаются с генеральным партером, который действует от имени партнерства. В случае признания партнерства несостоятельным, генеральный партнер несет ответственность по всем обязательствам партнерства. Американские инвесторы предпочитают именно такую структуру, поскольку она является прозрачной для целей налогообложения. Чаще всего партнерства используются для частных капитальных инвестиций (private equity funds).

Согласно законодательству, компания должна иметь минимум двух директоров (любой национальности и резидентности), которые обязаны проводить собрания не реже двух раз в год. Для регулируемых фондов директора должны отвечать критериям (the directors registration and licensing law, 2014 год). И только наличие локального аудитора является обязательным для всех типов фондов.

Фондам на Кайманах отдают предпочтение, поскольку они: универсальны – можно выбрать наиболее приемлемую организационную структуру; просты в управлении – директора могут быть не только локальными; имеют ограниченную ответственность – директор, генеральный партнер или трасты; ограничения в деятельности устанавливаются исключительно внутренними корпоративными документами. Чаще всего для международных инвестиций используются фонды с разделенными портфелями.

Ярослав Абрамов,
независимый юрист

Почему именно Кайманы? Каймановы острова – это одна из так называемых британских зависимых территорий, соответственно, там в полной мере действует английское право со всеми последствиями. Для бизнеса до недавнего времени это означало возможность создавать классические анонимные компании, зарегистрированные на номинальных акционеров, и не раскрывать информацию ни о структуре собственности, ни о финансовом положении. Ситуация несколько изменилась весной 2017 года, и теперь Кайманы в полной мере выполняют требования BEPS, о чем сообщала ОЭСР.

Как на этой юрисдикции сказались нововведения мирового законодательства по борьбе с отмыванием денег? Впервые зарегистрированным юридическим лицам стоит ожидать утраты анонимности – заявленный переходный период до введения «прозрачности» закончится к середине 2018 года, после чего все структуры UBO (конечных бенефициаров) будут публично доступны. Первая информация о них могла появиться уже с июня 2017 года. Параллельно было создано и законодательство о «новых» LLC, которые обязаны вести реестр и предоставлять отчетность.

В то же время на структуры, которые существовали ранее и которые отличаются от компаний (трастовые структуры и фонды), требование прозрачности будет распространяться только в той мере, в какой она не противоречит закону. Например, классические трастовые соглашения (отличные от номинального владения) утратить силу не могут. Так же не произойдет автоматического изменения правового режима в «старых» фондах, которые могли существовать без бенефициара (до момента первого распределения прибыли).

Каковы особенности взаимодействия каймановых компаний с украинским бизнесом? Каймановы острова по-прежнему остаются безналоговой юрисдикцией, что, помимо чисто бухгалтерских последствий, также означает и невозможность подтверждения резидентности для компаний, осуществляющих бизнес за пределами островов. В контексте законодательного поля Украины компания, зарегистрированная на Каймановых островах, попадает под действие как «офшорного» распоряжение КМУ от 2011 года, так и распоряжения в порядке ст. 39 Налогового кодекса Украины от 2015 года. Соответственно, несмотря на позицию ОЭСР, привлекательность любой зарегистрированной на Каймановых островах структуры – классической компании, инвестиционного фонда или другого образования – в контексте ведения бизнеса с Украиной является крайне низкой.