В 2018 году украинский бизнес, традиционно длительное время использовавший в своей деятельности офшорные структуры и транзитные компании, вынужден стремительно менять схемы работы. Во-первых, европейские банки ужесточили требования к процедуре комплаенса, требуя от клиентов не просто открытости в отношении структуры собственности, конечного бенефициара, общих сведений о том, что собой представляют их компании. Финучреждения все более жестко проводят комплаенс отдельных банковских операций, добиваясь от клиентов полной прозрачности их бизнеса. Во-вторых, офшорные и транзитные компании стали париями на рынке банковских услуг. Тем болезненнее стал уход с рынка латвийского ABLV, ориентированного на обслуживание иностранного бизнеса происхождением с постсоветских территорий.
Юлия Курило, адвокат, партнер Адвокатского объединения «СК ГРУП», специально для Mind пояснила, какие подводные камни могут ожидать украинские компании, бывшие клиентами этого банка; на какие аспекты стоит обратить особое внимание, и почему не стоит поддаваться панике и проецировать негативные сценарии украинской банковской системы на ситуацию с латвийским финучреждением.
12 июня 2018 года Комиссия рынка финансов и капитала утвердила решение акционеров АБЛВ банка о его самоликвидации. С момента официальной публикации уведомления о ликвидации банка, т.е. с 18.06.2018 года, кредиторы банка получили право предъявить свои имущественные претензии к ликвидируемому предприятию.
Кто первым получит выплаты из банка? По аналогии с украинскими законами, удовлетворение претензий кредиторов будет происходить поэтапно. В частности, согласно статье 192 Закона Латвии «О кредитных учреждениях» после покрытия издержек на затраты процесса неплатежеспособности или ликвидации, оставшиеся денежные средства распределяются на удовлетворение кредиторских требований основных сумм (вкладов) без процентов в таком порядке:
Эта правовая норма регламентирует, что приоритетный порядок выплат основных сумм вкладов ко всем юридическим лицам не относится. Важно отметить, что очередность выплат юридическому лицу (вкладчику) зависит от того, является ли юрлицо микропредприятием, маленьким, средним или большим предприятиям. Критерии, по которым разделяются предприятия, установлены в 1 приложении к Регуле Европейской комиссии (ЕК) № 800/2008 от 06.08.2008, которая, применяя ст. 87 и 88 Договора о создании Европейского Союза, распределила предприятия на группы по следующим показателям:
| Предприятие | Число работников | Оборот | Баланс | ||
| Микро | <10 | <=2 млн EUR | <=2 млн EUR | ||
| Маленькое | <50 | и | <=10 млн EUR | или | <=10 млн EUR |
| Среднее | <2500 | <=50 млн EUR | <=43 млн EUR |
Однако определить точную «категорию» предприятия возможно только в случае, если предоставлена полная информация о конкретном юридическом лице, связанных с ним лицах и многих иных факторах.
Как будет определяться очередность? Чтобы разделить кредиторов на группы – для дальнейшего распределения их по очередям – ликвидаторы ABLV банка требуют от своих кредиторов приложить к заявлению на удовлетворение кредиторских требований свой отчет о финансовых результатах, который был подан в фискальные органы страны, по месту регистрации юридического лица – кредитора. На этой стадии у большого количества компаний-кредиторов возникнут ожидаемые трудности.
Во-первых, некоторые предприятия не подавали свои отчеты, так как были недавно созданы и об оборотах за год не отчитывались. Другая часть кредиторов (весьма значительная) не сможет предоставить годовой отчет по той причине, что не подает его в соответствующей юрисдикции в силу норм местного законодательства. Ожидаемо, кредиторы, не предоставившие годовой отчет, независимо от оборотов попадают в последнюю очередь и будут надеяться, что активов банка хватит и на них.
Нюансы ожидают и тех кредиторов, у которых были несколько счетов или несколько видов счетов в ABLV банке. Пункт 1 статьи 192 латвийского закона «О кредитных учреждениях» гласит, что если у вкладчика в кредитном учреждении открыто несколько счетов, то считается, что у него есть один вклад на сумму всех вкладов и он правомочен претендовать на гарантийное вознаграждение в размере 100 000 евро только один раз.
Как быть с ценными бумагами? Многие компании являются владельцами облигаций банка. Решением ликвидаторов ABLV его облигации будут погашены, то есть сумма денежных средств, эквивалентная их стоимости, подлежит включению в кредиторские требования заявителей. Ликвидаторы будут погашать эти требования в порядке и наряду с другими требованиями, согласно очередности погашения, установленной законом. Иначе говоря, если компания-кредитор, помимо требований на сумму вклада (остатка по текущему счету) является еще и держателем облигаций, то номинальная стоимость этих ценных бумаг будет «приплюсована» к кредиторским требованиям, и после определения принадлежности кредитора к соответствующей очереди, будет выплачиваться аналогично требованиям по вкладам.
Доступны ли переуступки? В последнее время все активнее курсируют слухи о том, что активов банка недостаточно для покрытия всех кредиторских требований. Памятуя о том, как выводятся с рынка украинские банки и к каким уловкам прибегают кредиторы, чтобы обеспечить себе выплату, хочется их предостеречь от необдуманных решений.
Схема, когда требования кредитора банка идут в зачет по требованиям банка по кредиту, весьма популярная в Украине, в условиях Латвии может быть реализована с большим количеством оговорок и допущений. Нормативные акты Латвийской Республики не запрещают любому субъекту (кредитору) заключать сделки (договоры), направленные на уступку прав требований в пользу иных лиц, в том числе и к такому банку, который находится в процессе ликвидации по решению собственника (самоликвидации).
Такие договоры заключаются в общем порядке, установленном Гражданским законом (ст. 1793 – 1810), учитывая обстоятельства, связанные с конкретным должником. В соответствии со статьей 1801 Гражданского закона Латвийской Республики, договор уступки требований между цедентом и цессионарием может заключаться в любой форме – как устной, так и письменной.
Соглашение должника на заключение такой сделки не нужно, поэтому договор уступки требования в силе, даже если должник не проинформирован о такой сделке. Статья 1804 Гражданского закона постановляет, что первоначальный кредитор, несмотря на уступку требования, продолжает считаться таковым до тех пор, пока цессионарий не получит удовлетворения от должника, или не предъявит к нему иск, или по меньшей мере не известит его надлежащим образом об уступке требования.
Как оформляются взаимозачеты? В соответствии с Гражданским законом под взаимозачетом следует понимать погашение требования встречным требованием. Должник может вопреки воле кредитора воспользоваться своим встречным требованием лишь в том случае:
1) если предметы обоих требований принадлежат к одному роду;
2) когда по обоим требованиям уже наступил срок.
Гражданский закон постановляет, что при определении однородности взаимных требований не имеют значения основания их происхождения. Встречное требование должника не погашает его долг само по себе, но лишь в том случае, когда он предъявил его именно с этой целью.
Должник вправе требовать зачета в любое время, даже и после решения суда, исполняя его или производя оплату требования, если только им будет представлено доказательство, что для исполнения или оплаты его встречного требования не существует никаких препятствий.
Зачетом, который предъявлен в надлежащем порядке и признан, требование погашается, полностью или частично, так же, как и посредством оплаты, со всеми побочными требованиями, а именно, с того времени, с которого ему противостояло встречное требование как подлежащее зачету.
К примеру, срок требования по вкладу у кредитора наступил 19 июля 2018 года, в то время как срок требования банка к должнику по кредиту определяется условиями кредитного договора. То есть зачет теоретически возможно произвести только тогда, когда у банка наступит срок требования по кредиту или его части. Закон о кредитных учреждениях не запрещает производить сделки взаимозачета, однако будет ли зачет отражен в балансе банка – зависит полностью от решения его ликвидаторов.
Следует отдельно сказать, что зачеты исключены в случае, если банк перейдет из процедуры ликвидации по решению собственника в процедуру неплатежеспособности. Нормы закона прямо запрещают взаимозачет между выданным клиенту займом и сделанным вкладом в банке в процессе неплатежеспособности.
Кому могут отказать? Решения ликвидаторов в рамках процедуры самоликвидации, в частности, о включении в соответствующую очередь или об отказе в кредиторских требованиях, или в их части, отказ признать зачет – могут быть предметом длительного судебного разбирательства.
Нюансов, связанных с выплатой гарантированных сумм и кредиторских требований, исходя из законов Латвии и сложившейся практики, очень много. Каждый банк имеет свою историю и свои правила осуществления выплат. Но общую тенденцию можно назвать уже сейчас. Выплата как гарантированной суммы, так и суммы кредиторских требований зависит от способности кредитора доказать, что компания не задействована в отмывании денег, полученных преступным путем; происхождение денежных средств законно, и компания не причастна к финансированию терроризма.
По прогнозам латвийских юристов и, исходя из имеющейся у них практики, значительная часть вкладов окажется невостребованной. Это связано с тщательностью процедуры идентификации кредитора и его проверкой ликвидаторами банка для того, чтобы не допустить выплату в пользу лиц, уклоняющихся от налогов, ведущих незаконную предпринимательскую деятельность, причастных к отмыванию и хищению денежных средств.
Таким образом, работа кредиторов банка на предъявлении требований к нему не закончится. Впереди еще предстоит серьезный путь по объяснению происхождения денег на своем счету.