Считалочка для бенефициара: резидент или нерезидент
Хай КИК для налоговой или как потерять статус резидента
Как уже писал Mind, с 23 мая 2020 г. заработал «антиоффшорный» закон №466-IX, в частности введено понятие Контролируемая Иностранная Компания (КИК). Для определения метода и размера налогообложения надо определить контролирующее лицо. Далее возникает вопрос: оно резидент Украины или нет? И вот здесь возникает новая сложность – как избавиться от статуса резидента?
Каким образом это лучше сделать, специально для Mind разъясняют Михаил Федоренко, руководитель проектов практики разрешения споров АО JUSCUTUM и Олег Онищенко, младший юрист практики разрешения споров АО JUSCUTUM
В современных реалиях бизнес все меньше привязан к конкретному местонахождению. Все чаще встречаются случаи, когда граждане нашей страны проживают в другой стране в течение одного календарного года, имеют там недвижимость, ведут бизнес, учат детей в иностранных учебных заведениях и тому подобное. В связи с этим возникает проблема определения статуса их налоговой резидентности.
Категория «резидент» для налоговых правоотношений имеет фундаментальное значение. Это обусловлено тем, что резиденты несут полную налоговую ответственность перед государством своей налоговой юрисдикции. Они обязаны платить налоги с доходов, полученных в любом месте. Нерезиденты же несут ограничен налоговую ответственность. Они платят государству налог только в случае, если получили доход из источников в этом государстве.
Что говорит закон?
Налоговый кодекс Украины определяет физическое лицо-резидента как лицо, имеющее место проживания в Украине. Критериями для определения резидентности являются:
- место жительства;
- место нахождения центра жизненных интересов (место постоянного проживания членов семьи или регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности);
- время пребывания на территории страны не менее 183 календарных дней
- гражданство.
Логично предположить, что потеря лицом налоговой резидентности происходит автоматически в случае несоответствия этим критериям, однако законодательство Украины не предусматривает аналогичной юридической процедуры для подтверждения факта потери гражданином Украины статуса резидента Украины и приобретения им статуса нерезидента.
О чем свидетельствует судебная практика?
Статья 293 ГПК Украины предусматривает, что факты, от которых зависит возникновение, изменение или прекращение личных или имущественных прав физических лиц, если законом не определен другой порядок их установления, могут быть установлены в судебном порядке.
Так, довольно интересно решение Печерского районного суда г. Киева от 19.12.2016 №757 / 15441/16-ц, которым был удовлетворен иск физического лица об установлении факта утраты статуса гражданина Украины-резидента и получения статуса гражданина Украины-нерезидента. Заявитель указал, что приобрел статус гражданина Украины-нерезидента, поскольку он является владельцем жилья на территории Объединенных Арабских Эмиратов, с декабря 2015 находится на учете в консульстве Украины.
Заявитель утверждал, что он имеет центр жизненных интересов на территории ОАЭ, не пребывал на территории Украины более 183 дней и не имеет зарегистрированного места жительства в Украине. Он отвечал критериям гражданина Украины – нерезидента в соответствии со статьей 14 Налогового кодекса Украины, однако он не мог подтвердить этот факт, поскольку действующее законодательство Украины не предусматривает процедуры его установления.
Позиция суда первой инстанции была подтверждена судами апелляционной и кассационной инстанций и сравнительно долгое время это решение считалось преюдициональным в данном виде правоотношений. Итак, при необходимости в судебном порядке можно было подтвердить статус нерезидента и установить факт потери налогового резидентства Украины.
Такая процедура была эффективной до начала 2019 года, поскольку постановлением Большой Палаты Верховного Суда от 23 января 2019 по делу № 536/1039/17 была признана неправомерность признания факта потери статуса налогового резидента в судебном порядке.
Таким образом, вновь образовалась правовая неопределенность по этому важному и очень актуальному в настоящее время вопросу.
Верховный Суд пришел к выводу, что требование об установлении фактов потери статуса гражданина-резидента и получения статуса гражданина-нерезидента не может рассматриваться в судебном порядке безотносительно действий заинтересованных лиц по конкретным правам, свободам и интересов заявителя. Указанные факты могут быть установлены судом, в частности, при рассмотрении дел о налогообложении доходов заявителя или нарушения им таможенных правил, а не в отдельном или исковом производстве по правилам гражданского судопроизводства.
Какой механизм подтверждения нерезидентства следует выбрать?
На сегодня существует реальная возможность признать факт потери статуса резидента гражданам Украины.
Одним из прав налогоплательщика, закрепленных в статье 17 Налогового кодекса Украины, есть право обжаловать в порядке, установленном настоящим Кодексом, решения, действия (бездействие) контролирующих органов (должностных лиц), в том числе индивидуальную налоговую консультацию, которая ему предоставлена, а также обобщающую налоговую консультацию.
Для подтверждения факта потери статуса резидента Украины и приобретения статуса нерезидента гражданам Украины следует обращаться в органы налоговой службы с заявлением о предоставлении индивидуальной налоговой консультации в письменной форме, к которой нужно приложить все возможные доказательства принадлежности к налоговой юрисдикции другой страны.
В ответ на обращение, налоговая, скорее всего, предоставит такую консультацию, где укажет об отсутствии законодательных механизмов подтверждения потери резидентства гражданами Украины.
После чего следует обжаловать такой индивидуальную налоговую консультацию в административный суд как такую, что, по мнению такого налогоплательщика, противоречит нормам закона и в том числе, установить факт утраты статуса гражданина Украины-резидента и получения статуса гражданина Украины-нерезидента.
К сожалению, сегодня отсутствуют единые стандартизированные нормы, устанавливающие факт подтверждения потери статуса налогового резидента. Коренным образом ситуацию может изменить только законодательная определенность.
Авторы материалов OpenMind, как правило, внешние эксперты и специалисты, которые готовят материал по заказу редакции. Но их точка зрения может не совпадать с точкой зрения редакции Mind.
В то же время редакция несёт ответственность за достоверность и соответствие реальности изложенной мысли, в частности, осуществляет факт-чекинг приведенных утверждений и первичную проверку автора.
Mind также тщательно выбирает темы и колонки, которые могут быть опубликованы в разделе OpenMind, и обрабатывает их в соответствии со стандартами редакции.
