«аболело в мире
32,234,685
”мерло в мире
983,042
¬ылечилось в мире
22,237,989
«аболело в ”краине
191,671
”мерло в ”краине
3,827
¬ылечилось в ”краине
85,133
ѕравила  » : зачем нужен дискреционный безотзывный траст

ѕравила  » : зачем нужен дискреционный безотзывный траст

 акие возможности дает данна€ форма договора дл€ бенефициара

Ётот материал также доступен на украинском
ѕравила  » : зачем нужен дискреционный безотзывный траст

ѕоложени€ закона 466-IX «ѕро внесенн€ зм≥н до ѕодаткового кодексу ”крањни щодо удосконаленн€ адм≥н≥струванн€ податк≥в, усуненн€ техн≥чних та лог≥чних неузгодженостей у податковому законодавств≥» подарили украинцам правила контролируемых иностранных компаний ( » ). 

ќ том, что предусматривает закон, Mind рассказывал в материале «ќбложили по кругу: в чем основные новации «антиофшорного» закона».

 акие инструменты структурировани€ и оптимизации можно почерпнуть из самого закона 466-IX, в частности дискреционный безотзывный траст, рассказала Mind cоветник практики международного налогового права Avidbiz ћари€ «агр€дска€.

 ак только заработали положени€ закона, сразу же был запущен механизм по их доработке. «аконодатель также обещает до конца года запустить налоговую амнистию и автоматический обмен.

» пока законотворческий процесс бурлит и кипит, у оунеров нет €сного представлени€, чего ждать, как планировать и как готовитьс€.

„то такое дискреционный безотзывный траст

“раст – это по сути сделка (договор), заключенна€ дл€ защиты активов, условием которой €вл€етс€ соблюдение всех требований, которые предъ€вл€ют к ней как закон, так и судебна€ практика в юрисдикции заключени€ такой сделки.

–ассмотрим только один тип траста, который прописан в подпунктах 39-2.1.5.1–39-2.1.5.3 Ќ ”: безотзывный, дискреционный. ƒискреционный безотзывный траст, мало пон€тный в контексте украинского законодательства инструмент, но попул€рный за рубежом.

ѕравила  » : зачем нужен дискреционный безотзывный траст

—торонами траста выступают следующие участники:

  • ”чредитель траста – лицо, которое учреждает траст и передает в него активы.  онтроль над активами полностью тер€етс€: ни права распор€жени€ прибылью, ни дивидендов, ни возврата во владение учредителю, ни права прин€ти€ решени€ о ликвидации траста – ничего этого не допускаетс€.
  • “расти (трастовый управл€ющий, или доверительный собственник) – лицо, как правило, получившее лицензию на такой вид де€тельности, которое владеет и управл€ет активами траста в пользу бенефициара(ов). ¬ ”краине очень т€жело воспринимаетс€ роль трасти. ћного страхов, скепсиса и сомнений. ¬ юрисдикци€х, где такой траст учреждаетс€, существует позитивна€ судебна€ практика защиты интересов бенефициаров от злонамеренных и преступных действий трасти.
  • Ѕенефициар(ы) – лицо(а) с правом получать выгоду от активов траста или сами активы при определенных услови€х. ¬ случае фиксированного траста учредитель в трастовом договоре может прописать конкретные имена бенефициаров, а вот в дискреционном – только классы. ѕример таких классов ограничиваетс€ только фантазией учредител€ траста. Ёто могут быть «дети от первой или второй супруги», могут быть «внуки», также могут быть прописаны специфические услови€. »меетс€ в виду, что бенефициары дл€ получени€ определенной выгоды либо активов должны или достичь определенного возраста, или заключить брак, или достичь каких-то показателей. ¬ части спецификации классов бенефициаров трастовый договор можно дополн€ть и редактировать (полномочи€ попечител€).
  • ѕопечитель – дополнительна€ сторона траста, котора€ не €вл€етс€ об€зательной, выполн€ет функции контрол€ за трасти, может мен€ть классы бенефициаров, выбрать нового трасти. Ќе стоит увлекатьс€ с функционалом такого попечител€, поскольку это может привести к признанию его учредителем траста.  лассический выбор лица под функционал попечител€ – ваш адвокат. ¬ законе 466-IX данна€ сторона прописана как «протектор».

”чреждаетс€ траст через подписание трастового договора, в котором указываютс€ имена учредител€ траста, трасти, классы бенефициаров, положени€, регулирующие факт безотзывности активов, отсутствие прав у учредител€ на распор€жение активами, прибылью от них и т. д.

 ак траст работает в св€зке с правилами  »  в ”краине

ѕодпунктом 39-2.1.5.1. Ќ ” устанавливаетс€, что учредител€ траста, к активам которого относитс€ дол€ в юридическом лице, нельз€ считать владельцем этой доли, если соблюдены одновременно следующие услови€:

  • такое лицо не имеет права предоставл€ть пр€мо или косвенно распор€жение о выплате в его пользу прибыли или дохода траста;
  • такое лицо не имеет права распор€жатьс€ пр€мо или косвенно прибылью, или доходом такого траста;
  • такое лицо не имеет права на возвращение ему имущества, вход€щего в состав активов траста (имущество передано на услови€х безотзывности). ”словие считаетс€ выполненным, если учредитель траста не имеет права на возврат имущества, вход€щего в активы такого траста, как на прот€жении существовани€, так и в случае его ликвидации (прекращени€);
  • такое лицо, действу€ отдельно или совместно с другими бенефициарами или выгодоприобретател€ми траста, не имеет права прекращени€ траста, в том числе, но не исключительно путем ликвидации, расторжени€ трастового договора;
  • такое лицо не осуществл€ет фактический контроль над трастом.

‘актическим контролем считаетс€ выполнение хот€ бы одного из условий (пп. 39-2.1.6 Ќ ”):

  • указани€ органам управлени€;
  • ведение переговоров и согласование сделок, договоров, которые в дальнейшем формально утверждаютс€ органами управлени€;
  • доверенность на совершение существенных сделок, договоров, выданна€ более чем на 1 год, и котора€ не подразумевает предварительного согласовани€ органами управлени€;
  • операции по банковским счетам  »  или возможность блокировки операций по таким счетам.

»сключительно в случае соблюдени€ всех требований пп. 39-2.1.5.1. Ќ ”, учредитель траста не будет признаватьс€ контролирующим лицом в отношении дискреционного безотзывного траста и всех компаний, которые переданы в активы такого траста. —амо по себе учреждение траста не освобождает от статуса контролирующего лица. ¬ законе прописана определенна€ процедура, которую придетс€ соблюсти учредителю траста.

ѕо трасту необходимо подать уведомление об учреждении в налоговый орган, вместе с подтверждением, что такой траст соответствует требовани€м пп. 39-2.1.5.1. Ќ ”. ¬ налоговый орган учредитель траста должен дополнительно направить:

  • утверждение об отсутствии прав у учредител€ траста на распор€жение прибылью, доходом от активов, на дивиденды, на возврат активов, та ликвидацию траста, об отсутствии фактического контрол€;
  • ведомости о лицензировании трасти (или ина€ регул€торка);
  • нотариально заверенную подпись трасти;
  • извлечение из трастового договора с данными об учредителе, трасти, бенефициарах, отсутствии прав на активы;
  • legal opinion (юридическое заключение) от юриста или адвоката из юрисдикции учреждени€ траста о том, что у учредител€ траста нет прав в контексте пп. 39-2.1.5.1 Ќ ”. Ќеобходимы нотариальное заверение и апостиль.

ј что насчет остальных участников такого траста?

≈сть ли риски признани€ контролирующими лицами  »  (траста) и всех компаний под таким трастом дл€ попечител€ и бенефициаров? ¬ законе 466-IX не забыли и о них.

Ћицо, не €вл€ющеес€ учредителем траста, в активы которого входит дол€ лица в юридическом лице, считаетс€ таким, что владеет этой долей, в случае соблюдени€ хот€ бы одного из следующих условий:

  • имеет (юридически или фактически) право требовать начислени€ и выплаты дохода (прибыли) траста;
  • имеет право (пр€мо или косвенно) распор€жатьс€ имуществом, которое входит в состав активов траста;
  • имеет право получить имущество, вход€щее в активы траста, в случае его ликвидации (прекращени€), кроме случаев получени€ имущества в случае ликвидации (прекращени€) такого траста без волеизъ€влени€ этого лица;
  • осуществл€ет фактический контроль над трастом.

»так, бенефициары фиксированного траста действительно под риском признани€ контролирующими лицами  » . ј в случае указани€ таких бенефициаров общими классами (дискреционный траст) – риска нет, если именно трасти принимает решение о выплате или начислении дохода в пользу лиц, которых определ€ет самосто€тельно, исход€ из условий трастового договора.

ѕротектор (попечитель) также окажетс€ под риском признани€ контролирующим лицом  »  в случае, если будет превышать свои полномочи€ и реализовывать права в отношении активов (распор€жение прибылью, ликвидаци€ траста и т. п.) или будет фактически контролировать траст.

‘иктивность траста

¬ажно понимать, что учреждение дорогого и непростого в управлении траста, и при этом работа с ним «по-старинке», может вылезти боком. “о есть использовать трасти как номинала в управлении бизнесом – рискованно и чревато. Ћибо учреждать траст, передавать туда свои активы и свободно ими пользоватьс€ – не така€ уж и отлична€ иде€. Ќапример, пользоватьс€ домами, виллами, вертолетами, самолетами под трастом учредитель траста должен на услови€х аренды, с оплатой экономически обоснованного арендного платежа в пользу траста.

—удебна€ практика показывает, что трасты признаютс€ фиктивными в случае, если правила их использовани€ нарушаютс€, а сами трасты используютс€ как фасад дл€ ухода от налогообложени€ по  »  и другим налогам.

 ак пример можно привести показательное громкое дело российского банкира —ерге€ ѕугачева (обанкротившийс€ ћежпромбанк). ѕусть вас не смущает отсылка к –‘, поскольку ”краина по сути идет по следу этого соседа в имплементации правил  » .

–ешением ¬ысокого суда Ћондона было разрешено реализовать российскому јгентству по страхованию вкладов трастовые активы г-на ѕугачева, а средства от такой реализации переданы кредиторам обанкротившегос€ ћежпромбанка.

—уть кейса: банкира признали бенефициаром дискреционных безотзывных трастов, учредителем которых он был, на основании того, что будучи попечителем (протектором) трастов, он превысил полномочи€, очерченные такой стороне траста (давал пр€мые распор€жени€ трасти по выплатам на себ€, а также по другим выплатам без каких-либо юридических оснований). ¬ том числе, ѕугачев свободно пользовалс€ недвижимостью под трастами, на что не имел права (не было никаких платежей за это в пользу траста).

 акую форму выбрать

≈сли выбирать учреждение дискреционного безотзывного траста, как опцию реструктуризации своего бизнеса и защиты активов, необходимо много раз все взвесить и проанализировать – от налогообложени€ такого траста на всех уровн€х и до судебных прецедентов в юрисдикции учреждени€ траста. ¬ любом случае траст – инструмент достаточно т€желовесный и дорогой, он точно не подойдет всем и каждому.

“акже нужно оценить свою готовность к такому инструменту, поскольку неправильна€ работа с ним приведет к тому, что сторона траста может быть признана контролирующим лицом. » тогда траст и все компании под ним будут признаны  » . ѕоследстви€: неподанные отчеты по  » , неуплаченные налоги, космические штрафы, доначислени€.

 ак это заработает в ”краине и не внесут ли правки в положени€ Ќ ”, касающиес€ такого траста, трудно судить на данном этапе. —ейчас мы только можем смотреть на соседей и изучать кейсы разбирательств с плательщиками налогов в части правил  » .

—ледите за актуальными новост€ми бизнеса и экономики в наших Telegram-каналах Mind.Live и Mind.UA, а также Viber-чате